Права на произведения фанатского творчества

Внастоящее время активно развивается фанатское творчество, однако исследований, которые подробно анализировали бы данное явление с правовой точки зрения не так уж и много, в связи с чем, хотели бы устранить данный пробел и провести комплексный анализ прав на произведения фанатского творчества.

Современная цифровая эпоха, ознаменованная стремительным развитием информационно-телекоммуникационных технологий и глобализацией культурного пространства, породила уникальный и масштабный феномен — фанатское творчество. Из некогда маргинального увлечения небольших групп энтузиастов, выражавшегося в создании рукописных журналов — фэнзинов, оно трансформировалось в глобальное социокультурное движение. Такие платформы, как Archive of Our Own (AO3) [7] (насчитывающий миллионы произведений), DeviantArt [8], FanFiction.net [9], а также многочисленные сообщества в социальных сетях, стали местом, где миллионы пользователей со всего мира бесплатно создают и обмениваются производными произведениями, основанными на популярных медиапродуктах:

от литературных произведений Дж.Р.Р. Толкина «Властелин Колец» и Дж.К. Роулинг «Гарри Поттер» до кинематографических вселенных Marvel и DC, аниме и видеоигр.

Этот культурный пласт не является однородным и проявляется в многообразных формах:

это и фан-фикшн (продолжения, альтернативные развития сюжета), и фан-арт (изобразительные произведения с известными персонажами), и косплей (художественное перевоплощение в персонажей), и фанатские видео (музыкальные клипы, обзоры, анализ), и модификации для компьютерных игр, расширяющие их исходный контент.

Подобная активность основана не на стремлении к извлечению прибыли, а на желании выразить преданность произведению автора оригинального произведения, творчески самореализоваться в рамках близкого культурного кода и укрепления социальных связей внутри сообщества поклонников чьего-либо творчества.

Однако бурное развитие этой новой формы творчества вступило в системный конфликт с традиционной парадигмой интеллектуальной собственности, сформировавшейся в аналоговую эпоху (монополистический характер исключительного права правообладателя). Подавляющее большинство объектов фанатского творчества по своей правовой природе являются производными произведениями, для создания которых, согласно ст. 1260 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), необходимо разрешение правообладателя. Поскольку такое разрешение фанатами, как правило, не получается, их деятельность de jure оказывается в правовом вакууме или, более того, в поле массового правонарушения [10].

В настоящее время в отечественной правовой доктрине и законодательстве отсутствует не только легальное определение произведения фанатского творчества, но и какой-либо специальный режим его использования. Существующие ограничения исключительного права, такие как свобода пародии или карикатуры (п. 4 ст. 1274 ГК РФ), охватывают лишь незначительную часть явления, поскольку фанатское творчество далеко не всегда преследует комические или сатирические цели. Это порождает правовую неопределенность, создает риски для самих создателей фанатского контента и, что важнее, нарушает баланс интересов между правообладателями оригинальных произведений и сообществом поклонников, чья деятельность зачастую способствует поддержанию и даже росту коммерческой ценности исходных медиапродуктов.

Для того, чтобы углубляться в исследование проблемы, поставленной в данном исследовании, необходимо определиться с терминами. В настоящее время в законодательстве и доктрине отсутствует сформулированное определение понятия «произведение фанатского творчества».

По нашему мнению, произведением фанатского творчества является результат творческой деятельности поклонника оригинального произведения, созданный не в коммерческих целях (не для извлечения прибыли) на основе и содержащий в себе охраняемые элементы [2, c. 85] первоначального произведения.

Данное определение содержит в себе критерии, которые позволяют отнести то или иное произведение к результату именно фанатского творчества. Разберем их подробно.

1) Объективная форма. Для того, чтобы подпадать под тот или иной правовой режим, результат интеллектуальной деятельности должен быть объективирован вовне (п. 3 ст. 1259 ГК РФ), с тем чтобы они могли восприниматься публикой через те или иные способы восприятия информации, например, для создания продолжения или предыстории киновселенной, необходимо написать сценарий, либо создать раскадровку. Данный критерий основан на устоявшейся в отечественном законодательстве и доктрине теории охраня- емой формы и неохраняемого содержания [1, c. 190].

2) Творческий характер. Произведение фанатского творчества может быть признано таковым только в том случае, если оно создано творческим трудом, то есть не должно являться предметом простого копирования или компиляции [3, с. 59].

3) Специальный субъект творческой деятельности – поклонник оригинального произведения, то есть лицо, которое при создании своего произведения вдохновилось первоначальным произведением.

4) Цель создания произведения – исключительно некоммерческая, поскольку обратное нарушало бы баланс имущественных интересов автора произведения фанатского творчества и автора оригинального произведения; 5) Содержание произведения – наличие в нем охраняемых элементов первоначального произведения, например, использование персонажа оригинального произведения [3].

В настоящее время в отечественном законодательстве отсутствует режим свободного использования в отношении произведений фанатского творчества. Некоторые могут не согласиться с данной позицией, сославшись на п.4 ст.1274 ГК РФ, однако применительно к данной норме, для пародии и карикатуры свойственно достижение комического эффекта от таких производных произведений [5, с. 45], в то время как фанатское творчество не обязательно содержит в себе юмористический элемент.

На наш взгляд, для произведений фанатского творчества необходимо установить режим свободного использования (п.5 ст.1229, ст.1274 ГК РФ).

Данное предложение обусловлено тем, что развитие индустрии фанатского творчества плотно вошло в современное культурное пространство, в связи с чем необходимо дать правовое закрепление сложившимся отношениям.

Для того, чтобы установить режим свободного использования в отношении произведений фанатского творчества, необходимо, чтобы они проходили так называемый «трехступенчатый тест», имплементированный в п.5 ст.1229 ГК РФ из Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений.

Данный тест заключается в том, что режим свободного использования может устанавливаться при одновременном соблюдении следующих условий: во-первых, ограничение исключительного права должно быть закреплено законодательно с указанием на то, в каких целях установлено данное ограничение (например, в образовательных целях), во-вторых, свободное использование не должно противоречить обычному использованию произведения, то есть устанавливаемое ограничение не должно негативно сказываться на получении автором экономического эффекта от распространения своего произведения, в-третьих, устанавливаемое ограничение не должно выходить за рамки разумного ограничения исключительного права правообладателя [6, с. 284- 288].

Предлагаем разобраться с первым этапом.

Его прохождение в рассматрвиаемом случае, подтверждается тем, что фанатское творчество является уникальным социо-культурным явлением, объедияющим вокруг себя миллионы людей, которые стремятся самореализоваться и выразить признание автору оригинального произведения путем продолжения его деятельности, выраженном в произведениях фанатского творчества. Подобное использование оригинального произведения не является чем-то обыденным, это именно тот случай, который одновременно способен удовлетворить как культурно-эстетические потребности поклонника, так и экономические интересы автора оригинального произведения, поскольку фанатское творчество так или иначе способствует аккумулированию интереса публики вокруг произведений автора оригинала. Второй этап требует также экономического анализа, поскольку публика фанатского творчества так или иначе неизбежно будет пересекаться с публикой оригинального произведения.

Может ли сложиться ситуация, при которой создание и использование произведений фанатского творчества будет негативно отражаться на экономических интересах правообладателя оригинального произведения? На наш взгляд, учитывая приведенное выше определение для произведений фанатского творчества, конфликт между экономическими интересами правообладателя и свободным использованием произведений фанатского творчества отсутствует ввиду того, что произведение фанатского творчества имеет своей целью исключительно удовлетворение культурно-эстетических потребностей поклонника оригинального произведения, в то время как наличие цели извлечения прибыли от создания производного произведения автоматическим выводит произведение из-под определения произведения фанатского творчества.

Третий этап преодолевается произведениями фанатского творчества, на наш взгляд, постольку, поскольку ущемление законных интересов правообладателя оригинального произведения в данном случае противопоставляется уже сложившемуся массовому культурному явлению, которое считается нормой в обществе, и в конечном счете, развитие фанатского движения того или иного произведения позитивным образом сказывается на экономическом благосостоянии правобладателя, в связи с чем, ограничение монополии правообладетля, в части создания и использования произведений фанатского творчества, обоснованным образом ограничивают законные интересы правообладателя.

Для целей юридической техники, полагаем необходимым внести комплексные изменения в ГК РФ, в виде дополнения п. 1 ст. 1260 ГК РФ абзацем 2 в следующей редакции: «Произведением фанатского творчества является результат творческой деятельности поклонника первоначального произведения, созданный не в коммерческих целях (без цели извлечения прибыли) на основе и содержащий в себе охраняемые элементы первоначального произведения», а также дополнить ст. 1274 ГК РФ пунктом 5 в следующей редакции: «Создание произведения фанатского творчества и использование такого произведения допускается без согласия автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведение и без выплаты ему вознаграждения».

Данные изменения, с одной стороны, закрепляют правовой режим произведений фанатского творчества, с другой стороны, устанавливают четкие критерии отнесения того или иного произведения именно к произведениям фанатского творчества, что позволит правоприменителю без труда применять предлагаемые изменения законодательства.